海外并购知识产权应注意哪些风险

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海外并购知识产权应注意哪些风险

海外并购中，IP风险取决于相关国家的法律和国际法框架下，目标企业IP资产的种类、存在及其权属关系——是所有权还是使用权，是普通使用权还是排他使用权，IP的技术特征、经济价值与战略价值，IP遭遇侵权的可能性大小，目标企业侵犯他人IP的潜在责任，以及并购方对IP资产的控制力和消化能力等因素。因此，IP风险不仅指法律风险，还包括技术风险和经济风险(又称商业风险)。

评估目的和对象

IP法律风险及其相关风险因素的合理性、可控性和可防性的判断标准，包括法律上的标准和经济-技术上的标准。法律上的标准，以特定并购项目法定或约定适用的法律为判断依据；在适用的法律不明确或法律没有明确规定的情况下，以商业或行业惯例为判断依据；没有商业或行业惯例的，以同一行业一般理性之人有权期待的那样一种情况为判断依据。经济-技术上的标准意味着，除了法律上的考量外，还应当从经济、技术上评估IP法律风险及其相关风险因素是否合理、可控和可防。

具体地说，应从目标企业IP可能适用的法律的角度，结合收购方(中国企业)的战略目标或商业目标，适用一定的方法，如国际公认的或双方约定的标准，确定目标企业IP资产的种类、质量、数量、所有权归属、拥有人的实际控制权，侵犯这些IP的潜在责任，目标企业侵犯他人IP的可能性，以及标的IP的稳定性、战略价值和经济价值，等等。

评估IP地域性风险

IP具有严格的地域性，因此是海外收购IP法律风险的一个重要风险源。地域性意味着，按照一个国家或者地区的法律产生的IP，只在该国家或地区范围内有效，超出该地域范围，该项IP即不复存在。与此相对应的是，同一项技术可以在很多国家取得专利，同一个商标也可以在很多国家获得注册。因此，大型跨国公司一般都会在很多国家申请专利，此所谓“专利圈地”；其产品也会销售到很多国家，在其产品销售国一般都会注册商标。这项专利技术或产品商标因为地域性问题分别在若干个国家申请专利或者注册商标，就成了若干个国别专利权或注册商标专有权。同理，收购目标企业在某一个国家获得的技术专利或产品(服务)商标，并不意味着当然获得该企业在其他国家就同一技术或产品的专利权或商标专有权。有鉴于此，评估IP地域性风险一定要与收购企业的海外发展目标(战略目标和商业目标)联系起来。