1.首先确定用人单位和劳动者是否具备合法主体资格。如果用人单位不属于国家机关、事业单位、社会团体企业、个体经济组织、民办非企业组织的范围,或者劳动者不属于我国法律允许的就业人员,则双方之间的用工关系不属于劳动关系。典型的如家庭保姆和雇主之间就不是劳动关系。
2.其次确定劳动报酬的性质和支付方式。如果该劳动报酬中同时包含生产设备的使用费用或生产资料的消耗费用,则双方之间的用工关系不属于劳动关系。
非法承包劳动关系的确定与正规劳动关系的确定的要求是一样的,对于非法承包的情形,双方一般不会签署劳动合同,故而存在的是事实劳动关系,此时,若发生纠纷劳动者需要提供考勤记录、工资非法记录等维护自己的权益,由于非法,故而也是需要承担一定的责任的。